强制猥亵罪是行为犯吗

一、问题

猥亵行为，在什么情况下由《中华人民共和国治安管理处罚法》调整？什么情况下用《中华人民共和国刑法》调整？应用场景分别如何？

二、结论

根据刑法谦抑性原则的要求，在适用刑法时，应尽量控制刑法的介入范围与程度，如采取民法、行政法等非刑罚手段能达到制止违法行为的目的，则应尽力避免使用刑法这个最后手段，只有在民事、行政等所有其他手段均告无效时，才能动用刑罚。即严格限定入罪门槛，不把道德纠纷、民事纠纷、行政违法升格为犯罪。一句话通俗理解就是能民事解决不行政，能行政解决不刑事。

有鉴于此，猥亵行为的法律调整存在清晰的二元划分：

一般情况下，猥亵行为首先进入《中华人民共和国治安管理处罚法》的调整范围；只有当行为达到“强制”程度或针对特定对象（儿童）时，才进入《中华人民共和国刑法》调整范围。

二者的核心区别在于行为的法益侵害程度是否达到需要刑事处罚的严重性。具体而言：第一，是否使用暴力、胁迫或其他强制手段；第二，侵害对象是否为未满十四周岁的儿童；第三，是否具有“当众实施”“多人多次”等加重情节；这四个要素的综合判断决定了适用的法律层级。

三、分析

（一）两法调整的基本界限

1. 法律依据的层级划分

《中华人民共和国治安管理处罚法》第三条明确规定：“扰乱公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身权利、财产权利，妨害社会管理，具有社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》的规定构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，由公安机关依照本法给予治安管理处罚。”这一规定明确了治安管理处罚与刑事处罚的基本衔接逻辑——前者是“不够刑事处罚”时的兜底适用，后者是针对已经达到刑事追诉标准的行为。

《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条进一步规定：“违法行为涉嫌犯罪的，行政机关应当及时将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。”这意味着行政机关在办理行政案件过程中，一旦发现行为可能涉嫌犯罪，即负有移送司法机关的法定义务。

2. 两法适用的核心区分标准

根据《中华人民共和国刑法》第二百三十七条的规定，强制猥亵罪的构成核心在于“以暴力、胁迫或者其他方法”实施猥亵。这里的“强制方法”是区分行政违法与刑事犯罪的核心要素。所谓“其他方法”，是指与暴力、胁迫具有同等强制效力的方法，如利用被害人醉酒、熟睡、患病、身份差别等不知反抗、不能反抗或不敢反抗的状态。

《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十二条规定的“猥亵他人”则没有“强制”这一前提要件，而是涵盖了更广泛的、尚未达到强制程度的一般猥亵行为。

（二）适用《中华人民共和国治安管理处罚法》的场景

1. 轻微、非强制的猥亵行为

当猥亵行为不符合“强制”构成要件时，一般由《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十二条调整。一般猥亵包括“轻微的身体接触、言语挑逗等，尚未达到‘强制’程度，且未造成严重后果的”，公安机关可对行为人处五到十日拘留；若情节严重，如多次猥亵、在公共场所骚扰方式实施，则处十到十五日拘留。

典型场景一：公共场所突发性骚扰。例1，醉酒男顾客在结账时突然伸手摸了酒店老板娘屁股一下；例2，甲在公共电梯间偶遇一女，张开双臂轻微搂抱了一下，被呵斥即止。上述两例的行为虽涉及身体隐私部位但均属“一触即止”的突发行为，缺乏持续的强制手段，宜按治安案件办理。此类场景的特征是：行为人无持续性的强制行为、被害人有即时反抗可能、行为持续时间短、侵害程度相对轻微。

张明楷教授也曾指出：短暂性接触，例如隔着衣服触碰敏感部位，隔着衣服稍微拥抱一下的行为，不宜认定为犯罪，按照治安管理处罚法处理。

典型场景二：异性之间的非强制性侵犯。 例，教师对学生的拍打、摸手、摸头等行为，如果是针对不特定同学发生，且涉及的身体部位（如脸、手、腰）不具有显著的性象征意义，则不符合猥亵的主客观要件，可能仅构成违反职业道德或一般纪律。

2. 治安管理处罚的加重情节

《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十二条对于猥亵精神病人、智力残疾人、不满十四周岁的人，规定了更重的处罚幅度（十到十五日拘留）。这意味着，即使针对这些特殊人群的猥亵行为尚未构成刑事犯罪（例如情节显著轻微），行政机关在处罚时也应从重。

（三）适用《中华人民共和国刑法》的场景

1. 核心场景：强制猥亵行为

当行为人通过暴力、胁迫或其他方法迫使被害人无法或不敢反抗，进而实施猥亵时，即构成强制猥亵罪。该罪名的核心要件：第一，“强制”——行为人通过暴力、胁迫或其他方法，使被害人无法或不敢反抗；第二，“猥亵”——针对他人身体隐私部位或人格尊严实施的具有性意义的侵害行为，如抚摸、搂抱、亲吻等。

典型场景一：利用职权或特殊关系强制猥亵。例，教师利用职务之便，在学校宿舍内对学生实施猥亵，这种利用对学生的管理权威实施猥亵，即属于利用“其他方法”使被害人不敢反抗的情形。

典型场景二：针对特殊人群的强制猥亵。例，对有言语、智力障碍的残疾人实施强制猥亵，被害人存在言语、智力障碍，无法正常表达意愿或有效反抗，行为人利用这种弱势状态实施侵害，即属于“其他方法”。

典型场景三：公共场所突发强制猥亵。例，保安利用职务便利、保安身份所形成的权威和控制力，对未成年学生实施强制猥亵，致被害人轻微伤。

2. 特殊场景：猥亵儿童行为

《中华人民共和国刑法》第二百三十七条对猥亵儿童罪的规定具有特殊性：对于猥亵不满十四周岁儿童的行为，本罪并不要求存在“强制”手段。这是因为法律推定儿童缺乏对性行为的完整认识和自主决定能力，无论行为人是否使用强制方法，只要实施了猥亵行为，即构成犯罪。

典型场景一：校外培训机构的猥亵。例，校外培训机构的教学工作人员，猥亵不满十四周岁的被害人。

典型场景二：多次或对多人猥亵。例，对多名未成年人或多次对未成年人实施性侵害，“多人或多次”这一情节直接触发了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条的加重处罚规定。

3. 加重处罚情节

《中华人民共和国刑法》第二百三十七条规定了多个升格量刑档次：聚众实施、在公共场所当众实施或有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。对于猥亵儿童罪，还增加了“多人或多次”、“造成儿童伤害或其他严重后果”及“手段恶劣或有其他恶劣情节”等加重情形。

（四）两法衔接的实务判断

1. 程序转换机制

根据《公安机关办理行政案件程序规定》第六十五条，对于暂时无法确定是刑事案件还是行政案件的，可以按照行政案件的程序办理；在办理过程中认为涉嫌构成犯罪的，则需按照《公安机关办理刑事案件程序规定》办理。这意味着，行政机关在处理案件时，需要保持及时评估、适时转介的敏感度。在两法衔接的过程中，动态变化的证据是否确实充分是决定案件性质的关键因素。且在行政程序中获取的言词证据，如果能够与其他证据相互印证，即使后期定性发生变化，也不影响对初始违法事实的认定。

2. 立案标准的判断

《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十二条规定了立案条件：“认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立案”。而《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百八十六条则规定，情节显著轻微、危害不大、不认为是犯罪的，应当撤销案件。这一立案与撤案的双向通道，进一步印证了两法适用的动态性——案件的性质并非在立案之初就已固定，而是随着证据收集和事实查明的深入而不断调整的。

（五）特殊主体的法律适用

1. 行为人的年龄因素

《中华人民共和国刑法》第十七条规定，已满十六周岁的人犯罪应当负刑事责任；对于强制猥亵罪、猥亵儿童罪，行为人须年满十六周岁方可追诉。而《中华人民共和国治安管理处罚法》第十二条规定，不满十四周岁的人违反治安管理的不予处罚，但应当责令其监护人严加管教。这意味着，未满十四周岁者实施的猥亵行为，既不构成刑事犯罪，也不构成行政违法，只能依靠家庭教育或专门矫治教育。

2. 被害人的年龄因素

《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十二条明确将猥亵“不满十四周岁的人”列为加重处罚情形（十至十五日拘留）。而《中华人民共和国刑法》第二百三十七条则针对猥亵儿童行为专门设立罪名（无需“强制”要件），并设置了更高级别的刑罚。这表明，对于同一程度的猥亵行为，被害人的年龄不同直接决定适用的法律层级。

四、主要法律链接

1、《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十二条　猥亵他人的，处五日以上十日以下拘留；猥亵精神病人、智力残疾人、不满十四周岁的人或者有其他严重情节的，处十日以上十五日以下拘留。

  在公共场所故意裸露身体隐私部位的，处警告或者五百元以下罚款；情节恶劣的，处五日以上十日以下拘留。

2、《中华人民共和国治安管理处罚法》第十二条　已满十四周岁不满十八周岁的人违反治安管理的，从轻或者减轻处罚；不满十四周岁的人违反治安管理的，不予处罚，但是应当责令其监护人严加管教。

3、《中华人民共和国刑法》第二百三十七条 【强制猥亵、侮辱罪】 以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。

【猥亵儿童罪】猥亵儿童的，处五年以下有期徒刑；有下列情形之一的，处五年以上有期徒刑：

（一）猥亵儿童多人或者多次的；

（二）聚众猥亵儿童的，或者在公共场所当众猥亵儿童，情节恶劣的；

（三）造成儿童伤害或者其他严重后果的；

（四）猥亵手段恶劣或者有其他恶劣情节的。

4、《中华人民共和国刑法》第十七条 【刑事责任年龄】已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。

已满十二周岁不满十四周岁的人，犯故意杀人、故意伤害罪，致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾，情节恶劣，经最高人民检察院核准追诉的，应当负刑事责任。

对依照前三款规定追究刑事责任的不满十八周岁的人，应当从轻或者减轻处罚。

因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令其父母或者其他监护人加以管教；在必要的时候，依法进行专门矫治教育。

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文章来源参考：政府头条-

内容投稿：严灵琬

内容审核：袁红梅律师

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