袭警罪有无未遂行为的认定，袭警罪有无未遂行为的认定条件

摘要

2021年3月1日，袭警罪正式入刑，不少地方将行为人与人民警察有肢体冲突的，以袭警罪处理，并采取刑事拘留措施。事实上，袭警罪是妨害公务罪的特殊类型，袭警罪入刑后，妨害人民警察执行职务的不一定符合袭警罪的构成要件。作者特作此文，供公众参考。

关键词 妨害公务罪 ｜袭警罪 ｜依法的含义

妨害公务罪与袭警罪的关系

袭警罪与妨害公务罪并不是法条竞合关系，与妨害公务罪有典型意义上法条竞合关系可能有两个罪名：抗税罪和阻碍军人执行职务罪，其中，抗税罪的行为主体必须是纳税人，非纳税人单独，以暴力、威胁方法阻碍税务机关工作人员履行税收职责的，成立妨害公务罪。

• 可以肯定认为，构成袭警罪一定成立妨害公务罪，但成立妨害公务罪不一定构成袭警罪，由此得出结论：妨害公务罪与袭警罪之间关系为包容关系，其中，袭警罪是妨害公务罪的一个类别。区分妨害公务罪与袭警罪通过文义解释即可，“暴力袭击”使得人民警察措不及防便是袭警罪的特别构成要素。

袭警罪不仅需要强调“措不及防”要素，还必须强调“依法”执行职务，不仅如此，还需要考虑“暴力”的含义。刑法分则使用“暴力”多数情形下是为了区分“殴打”，暴力的实质含义是行为人主客观上有造成他人轻伤以上的意思与结果。女子对着交警打了一巴掌，还不能评价为袭警罪中的“暴力”。

对袭警罪和妨害公务罪“依法”的判断

依法执行职务是袭警罪和妨害公务罪的共同构成要件。行为人对执行职务的实质违法、程序违法均有抗辩理由，从而不构成袭警罪和妨害公务罪，例如，人民警察参与违法的拆迁，被拆迁人以暴力暴力、威胁方法阻碍执行职务的，不能认定为袭警罪，或者妨害公务罪。

就依法的“法”而言，应当是全国人大及其常委会制定的法律，以及国务院的行政法规，决定等，不应当包括地方性法规。倘若包括地方性法规，行为人相同的行为在全国防范内适用不一致，刑事责任的追究涉及行为人人身自由，刑法不能统一实施，人们对自己的正常生活在不同的地区具有不可预测性。

案例指引

法律规范汽车驾驶人辆系安全带，驾驶摩托车人戴安全头盔的主要目的保障驾驶人的人身安全，摩托车驾驶人不戴安全头盔即便相当于“自杀”，但法律不能追究自杀未遂人的刑事责任。摩托车驾驶人不戴安全头盔在可能危及他人安全的情形下，法律特别予以规定，例如，《道路交通安全法实施细则》对摩托车在高速公路上行使强制规定须戴安全头盔。

《道路交通安全法》对系安全带、戴安全头盔使用的限定词为“应当按规定”，通过对《道路交通安全法实施细则》的当然解释，“应当按规定”应当解释为与机动车的“速度”存在着关联性，由此可以得了结论：低速机动车，或者低速行驶不一定需要系安全带、戴安全头盔。

• 湖南株洲一女子对交警执法为什么不依不饶，她可能认为交警所执行的规定并不是全国性的法律，或者行政法规，从依法执行职务的角度考察，女子可能并不构成妨害公务罪；女子对着交警就是一巴掌也不是刑法上的“暴力”，作者认为，不宜认定为袭警罪，并对其采取强制措施。

@南京徐剑随笔

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文章来源参考：政府头条-袭警未遂怎么判，袭警罪构成要件

内容投稿：余桐

内容审核：袁红梅律师

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