
程序员涉赌博犯罪(四):从主观上“不明知”化解开设赌场罪风险。
很多技术人员只知道埋头写代码提供网络技术服务,根本就不知道自己为博彩提供了技术支持和相关服务。
如果没有证据证明技术人员 “明知”系统平台开发使用的目的和用途,则要争取将他们的行为认定为中立的技术帮助和服务行为,对于中立的业务帮助行为,一般是不当做犯罪处理。
例如,杨某案件,公安机关认定杨某某明知公司开发赌博游戏软件,仍接受公司安排从事相关工作,将杨某以开设赌场罪抓获,但该案最终检察院认为,认定杨某某“明知”的证据不足,最终撤销案件,将杨某某无罪释放。
还有我处理的刘某网络犯罪案件,案件涉案总金额1个多亿,最终也是我们争取到“明知”的证据不足,检察院在审查起诉阶段不公诉,刘某得以无罪,并且在公司期间所得的工资也不用当做赃款退回。
现在很多的网络游戏,以及app,都会想办法规避自己的涉赌风险,进行层层的伪装,具有迷惑性,作为程序员,可能真有可能不知道他们开发的网络游戏会被用语赌博。
例如,我正在处理的几起网络游戏涉赌案件,程序员开发的都是正常的概率性的游戏,这些游戏并不具有提现功能,但是老板通过设置顶商、代理的方式,对游戏币进行回购,变现,使得游戏app被认定为赌博程序,开发该app的程序员,都被抓获调查。
老板的目的是将app做成赌博游戏,但是程序员可能并不知道老板的真实意图。
所以,我们在办理此类案件时,要注意审查,是否有充分证据证明,程序员明知自己开发或提供技术服务的程序,会被用于赌博。
一、 要注意以下两种情况:
①app具有多个功能板块,有涉赌的板块,也有正常的游戏板块、商城板块等。
例如,我正在处理的一起程序员涉赌案件,涉案的app有两个板块,一个板块是看广告,解锁,赚取金币,可以兑换产品,该板块并不涉赌,程序员在开发该第一个板块时,不知道其开发的app还会增加第二个板块(涉赌游戏)。
还有孙某等人案件,涉案的app看上去是一个聊天软件,上面有商城、盲盒等板块,还能像微信一样建群聊天、发红包。程序员孙某并不知道老板的目的是通过发红包来赌博。
②程序员远程开发、兼职的情况。
很多程序员为了多挣点钱,会兼职接单做一些技术开发工作,不到公司上班,不参加公司的会议和活动,对于老板以及公司的真实目的根本就不清楚。
二、 从以下几方面证据争取:
1、是否有人告知公司以及项目涉赌。
①入职时,老板以及hr在招聘时是如何介绍公司以及相关项目的,是否明示或暗示,项目涉赌。
②入职后,是否有同事、领导、客户等告诉程序员,公司或项目涉赌。
③程序员在公司工作时,是否听到或知道,公司通过顶商、代理。俱乐部等回购游戏币。
2、从涉案app的特征上争取“不明知”。
①涉案app是否具有提现、转账等功能。
②涉案app是否有概率性游戏以及可疑的虚拟币转移、赠送等功能。
③涉案app上是否有下注、赔率等字眼等。
3、要注意相关聊天群记录的问题。
在程序员涉赌案件中,警方经常会将技术人员聊天群、公司人员聊天群,作为证据,一旦聊天内容涉及赌博、下注、上下分、赔率、回购等字眼,就有被认定为“明知”的可能。
但是我们要注意,正常的概率性游戏,可能也会涉及下注、赔率、押和等。
4、从程序员的具体岗位职责上争取“不明知”。
要看程序员是主管、技术骨干还是普通员工,负责的工作内容能否知道赌博的性质,对所开发软件的充值、提现、抽水功能有明确认识,是否明知明知银商、群主存在。
例如,某聊天app通过在群里发红包猜红包尾数进行赌博,孙某负责涉案APP的IOS前端开发,其看不到服务器的数据,看不到源码,不知道涉案app的具体功能和用途,不知道用户通过拉群聊的方式,在群里发红包、猜红包尾数进行赌博。
很多人片面的认为,技术人员肯定知道自己提供技术支持的网站或APP具有赌博功能,这是错误的,具体我们律师要根据他的岗位以及负责的内容来为他据理力争,例如一些PHP工程师、C++工程师、前端工程师、运维工程师、测试工程师等。
产品、UI设计师、前端工程师相对于后端工程师,被认定为“明知”的风险更大,因为可以直接接触到页面。
5、从报酬是否正常角度争取。
司法机关在认定程序员是否“明知”时,会考虑程序员获得的工资、奖金等报酬是否正常、是否是市场价。
6、从犯罪嫌疑人的口供上来审查,看他们是否在口供中供述自己“明知”,看同案犯的关于主观状态的供述是否吻合。
我们律师在办理此类案件时,一定要掌握“明知”、“推定明知”的证明标准以及对“共谋”、“明知”、“推定明知”证据的质证技巧,特别是“推定明知”。
“推定明知”即没有充分证据证明“明知”,但公检法办案机关根据岗位、工作内容、获利等全案综合的主客观证据,推定犯罪嫌疑人(被告人)应当知道。我们律师需要熟悉此类案件涉及的岗位的职责,知道不同岗位的工作内容,有的程序员从岗位职责和工作内容上,完全有可能不知道自己是在为博彩提供技术支持和服务。
具体“明知”、“推定明知”的认定情形,主要规定在2010年两高一部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条,2019年两高《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条。
作者:张洪强律师,张洪强律师博彩技术链犯罪研究,禁止转载复制。
程序员涉赌博犯罪(一):在境外做博彩程序员违法吗?定罪标准。
程序员涉赌博犯罪(二):从电子证据、网络痕迹上化解犯罪风险。
程序员涉赌博犯罪(三):从赌博功能的认定上化解技术犯罪风险。
程序员涉赌博犯罪(四):从主观上“不明知”化解开设赌场罪风险。
程序员涉赌博犯罪(五):降低违法所得,从情节上争取罪轻的处罚。
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文章来源参考:政府头条-开设赌场罪获利6万多案例,开设赌场罪判例
内容投稿:朱婷研
内容审核:马兆森律师
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